В конце мая Федеральный суд по трудовым спорам принял решение о том, какие добавки к зарплате работающего по найму являются частью минимальной заработной платы, а какие – нет. Из-за чего введённый в действие с 1-го января 2015-го Mindestlohngesetz (Закон о минимальной почасовой ставке, или MiLoG) становится ещё более дырявым.
Согласно этому нормативному акту почасовая ставка всех работающих по найму на территории Федеративной республики не должна быть ниже 8,50 евро (за исключением некоторых категорий работающих – см. текст в рамке). При этом, однако, законодатель то ли намеренно, то ли непреднамеренно не оговорил, какие именно выплаты надо учитывать при расчёте минимальной почасовой ставки, и оставил, таким образом, работодателям удобную лазейку для обходного манёвра, который затрагивает миллионы работающих по найму.
Поэтому некоторые из «обиженных» работников стали судиться со своими работодателями, подозревая последних в нарушении трудового законодательства. Одна истица из земли Бранденбург дошла даже до Федерального суда по трудовым спорам в Эрфурте (Bundesarbeitsgericht, или сокращённо – BAG), который в конце мая огласил неблагоприятный для неё приговор.
Проигранный этой женщиной процесс, скорее всего, печально отразится на других судебных разбирательствах, поскольку опубликованное 25-го мая решение Федерального суда (AZ: BAG: 5 AZR 135/16) является первым судебным решением по поводу Закона о минимальной зарплате, и может теперь рассматриваться в качестве прецедента.
И хотя в Германии, в отличие, например, от Великобритании и США, нет прецедентного права, и каждая судебная инстанция должна, прежде всего, ориентироваться на законодательные акты, а не на приговоры по аналогичным делам, решение высшей судебной инстанции по трудовым спорам так или иначе может повлиять на других судей.
Betriebsrat, или производственный совет – выборный орган по защите интересов работающих на предприятии рабочих и служащих. Следит за соблюдением коллективного договора.
Критикуя решение BAG‘а, один из ведущих мюнхенских адвокатов по трудовым спорам Вольфганг Липинский заявил в недавнем интервью газете Handelsblatt, что «те предприятия и фирмы, которые до сегодняшнего дня не решались идти на обходные манёвры, теперь, благодаря приговору Федерального суда, начнут манипулировать так называемыми особыми добавками к зарплате (Sonderzahlungen), за счёт перераспределения которых работодатели смогут опустить минимальную почасовую ставку ниже предписанного законом уровня».
Чтобы читатель понял, о каких обходных путях может идти речь, расскажем вкратце об «эрфуртском прецеденте».
Истица из Бранденбурга, работающая полную рабочую неделю (Vollzeit) в кафетерии одной больницы до момента введения в действие Закона о минимальной заработной плате получала 8,03 евро в час. Кроме того, согласно трудовому договору женщине выплачивали ещё две одноразовые добавки к зарплате, отпускное пособие (Urlaubsgeld) и рождественскую премию (Weihnachtsgeld), размер каждой их которых – 695,68 евро – был равен половине регулярного ежемесячного заработка (по-немецки Grundverguetung), равного 1.391,36 евро (ночные, воскресные, праздничные и прочие надбавки при расчёте регулярного ежемесячного заработка не учитываются).
То есть ежемесячно истица получала 1.391,36 евро, а в мае и ноябре ей вдобавок выплачивали ещё отпускные и рождественские по 695,68 евро соответственно.
Когда же в январе 2015-го была введена минимальная зарплата, её хитрый работодатель сделал следующий ход: сложив вместе отпускное пособие и рождественскую премию, он разделил полученную сумму на 12 и стал приплюсовывать эту надбавку (= 115,94 евро) к ежемесячной регулярной зарплате истицы, подняв, таким образом, эту зарплату с 1.391.36 до 1.507,30 евро [1.391,36 + (695,68 + 695,68) / 2 = 1,391,36 + 115,94 = 1.507,30]. Что формально (чисто арифметически) привело к повышению почасовой ставки с 8,03 до 8,69 евро. А чтобы обеспечить себе надёжный тыл, работодатель к тому же ещё в декабре 2014-го подписал с трудовым производственным советом (Betriebsrat) соглашение о том, что выплата одноразовых добавок к зарплате (Sonderzahlungen) может производиться ежемесячно.
Защищая права истицы из Бранденбурга, её адвокат пытался доказать судьям, что отпускное пособие и рождественская премия, как впрочем ночные, праздничные и воскресные надбавки (Zuschlaege fuer Nacht-, Sonn- und Feiertagsarbeit), а также надбавки за дополнительную работу, то есть за сверхурочные часы (Zuschlaege fuer Mehrarbeit) являются нерегулярными выплатами, а потому при расчёте почасовой ставки приниматься во внимание не должны. Иначе с введением закона для истицы ничего не изменилось.
Но эрфуртские судьи остались непреклонны и подтвердили решения низших судебных инстанций, которые считают, что при расчёте почасовой ставки должны приниматься во внимание все получаемые работником выплаты.
Согласно статистике фонда Hans-Boeckler-Stiftung, введённый с 1-го января 2015-го года Закон о минимальной почасовой ставке затронул более 5.000.000 работающих по найму. Однако, к удивлению юристов, большой волны судебных процессов в связи с этим нормативным актом до сих пор не наблюдается. «В большинстве случаев, – заметил в недавнем интервью газете Handelsblatt известный гамбургский юрист-эксперт по трудовым спорам Франк Веберндёрфер, –разбираются дела о так называемых особых выплатах (Sonderzahlungen), в том числе поощрительные бонусы (Leistungszulagen), претензии по поводу производственной пенсии (Betriebsrente), а также доплаты за сверхурочные (Ueberstundenverguetungen), с помощью которых работодатели чисто арифметически пытаются подогнать почасовые ставки своих малооплачиваемых работников под требования Закона о минимальной зарплате (MiLoG). Этих процессов, разумеется, можно было бы избежать, если бы законодатель в своё время удосужился предусмотреть возможные разногласия при применении закона».
Однако полным поражением истицы судебное разбирательство в Эрфурте назвать всё-таки нельзя, поскольку надбавка за ночные дежурства (Nachtzuschlag) была признана судьями в качестве такой особой выплаты, которая не должна учитываться при расчёте почасовой ставки (Zuschlag fuer die Nachtarbeit ist nicht auf den Mindestlohn anrechenbar). Этот пассаж поясним следующим примером.
Г-н Майер из небольшого нижнесаксонского городка, работающий в качестве так называемого Hausbetreuer‘ а (совмещает функции вахтёра, хаусмастера и социального работника) в фирме по обслуживанию общежитий для беженцев, получал в 2014-м году 1.258,00 евро (7,40 евро/час x 170,00 часов = 1.258,00) за 170 часов работы в месяц. Но так как в течение месяца он два раза работал по воскресеньям и несколько раз по ночам, то вдобавок к регулярной зарплате (Grundverguetung) ему выплачивали ещё воскресные и ночные надбавки по 50% и 25% соответственно: 2 воскресенья х 8,00 часов х 7,40 евро/час х 50% + 70 «ночных» часов х 7,40 евро/час х 25% = 59,20 + 129,50 = 188,70 евро. Итого до 31-го декабря 2014-го г-н Майер получал 1.446,70 евро в месяц.
С введением минимальной заработной платы в январе 2015-го его работодатель решил ничего не менять, поскольку чисто арифметически почасовая ставка Майера равна 8,51 евро/час (1.446,70 евро / 170,00 часов = 8,51 евро/час) и формально превышает предписанные законом 8,50 евро.
Однако сегодня Майер может воспользоваться недавним решением Федерального суда, потому как, следуя логике судей, расчёт его почасовой ставки должен быть произведен по-другому:
▪ зарплата без ночных добавок = 1.258,00 + 59,20 = 1.317,20 евро;
▪ почасовая ставка = 1.317,20 евро / 170,00 часов = 7,75 евро/час намного ниже предписанных законом MiLoG 8,50 евро.
Значит зарплата Майеру должна быть повышена следующим образом:
8,50 евро/час x 170,00 часов = 1.445,00 евро.
И тогда суммарная ежемесячная сумма с ночными надбавками будет равна: 1.455,00 + ночные надбавки 129,50 = 1.574,50 евро.
Разница 127,80 евро брутто в месяц или 1.533,60 евро в год. Мелочь? Если даже и так, то очень-очень приятная!
И в заключение хочу подчеркнуть весьма существенный нюанс: возможность выиграть или проиграть процесс по поводу алгоритма расчёта почасовой ставки при наличии особых добавок к зарплате (Sonderzahlungen), прежде всего, зависит от формулировки работодателя. То есть под каким соусом, как говорится, выплачиваются деньги.
Если Sonderzahlung не является вознаграждением (Gegenleistung) за проделанную работу (Arbeitsleistung), поясняют судьи, а служит другим целям (например, рождественская премия является поощрительной выплатой за многолетнюю лояльность фирме – Betriebstreue), работодатель не имеет права принимать её в расчёт при вычислении почасовой ставки. В случае же с сотрудницей кафетерия из Бранденбурга, который рассматривался в Федеральном суде, работодатель оказался очень хитрым. Но будем надеяться, что не все работодатели настолько хитры.
Категории работающих по найму, на которых не раcраспространяется Закон о минимальной почасовой ставке (Mindenstlohngesetz)
▪ Сезонные рабочие (Saisonarbeiter). Минимальная почасовая ставка в размере 8,50 евро хотя и введена для этой категории трудящихся, реальна она фактически только в течение 70 дней, потому как по истечении этого срока освобождение от социальных отчислений (Befreiung von der Sozialversicherungspflicht) прекращает своё действие. Кроме того, согласно информации портала mindest-lohn.org/ausnahmen, работодатели имеют право вычитать из зарплаты сезонных рабочих и батраков (Erntehelfer) затраты фирмы на проживание и питание последних.
▪ Длительно безработные (Langzeitarbeitslose). При приёме на работу так называемых Langzeitarbeitslose, подавляющее большинство которых – получатели пособия Hartz IV, работодатель в течение первых 6 месяцев трудовых отношений имеет право платить им менее 8,50 евро в час. Согласно итогам опубликованного в конце мая исследования, это исключение из правила не имеет никакого смысла, поскольку им воспользовались только в 0,3% случаев.
▪ Молодые люди до 18-ти лет и учащиеся в системе профессионального образования (Auszubildende). Согласно закону, минимальная почасовая ставка в размере 8,50 евро действует только для тех, кому уже исполнилось 18 лет. Что же касается Auszubildende, то эта категория «учащихся-трудящихся» не имеет права на 8,50 евро в час, поскольку договор с работодателем называется не Arbeitsvertrag, а Ausbildungsvetrag, на который действие закона MiLoG не распространяется.
▪ Разносчики газет и рекламных проспектов (Zeitungszusteller). Для этой категории трудящихся с 1-го января 2016-го почасовая ставка установлена на уровне 85% от предписанных законом 8,50 евро. То есть до конца текущего году они могут претендовать лишь на 7,23 евро в час. С 1-го января 2017-го на них распространится общее правило закона MiLoG.
▪ Люди, занимающиеся общественно-полезной деятельностью (Ehrenamtlich Taetige). Поскольку законодатель до сих пор не удосужился провести чёткую границу между так называемой общественно-полезной деятельностью и «нормальными» трудовыми отношениями (Ehrenamt и Arbeitsverhaeltnis), рассказать обо всех нюансах по поводу этой категории трудящихся в рамках настоящей статьи не представляется возможным.
▪ Практиканты. Ситуация с практикантами также непроста, поскольку Закон о минимальной почасовой ставке распространяется не на все виды практики. А описать все категории практикантов в рамках этой публикации невозможно.
▪ Трудящиеся в тех отраслях экономики, где тарифные договора предусматривают почасовую ставку менее 8,50 евро в течение определённого переходного периода (например, в сельском хозяйстве и садоводстве).
