При покупке целого предприятия покупатель приобретает все активы и пассивы общества, все его требования и обязательства по текущим договорам. Поэтому еще перед покупкой необходимо установить стоимость покупаемой фирмы. Процесс установки и выяснения стоимости, так называемый „due Diligence“ заключается в проверке всех имеющих значение обстоятельств, таких как финансовая (собственный капитал, наличие и количество заказов и обязательств, шансы и пути развития), правовая и налоговая (договорные обязательства по отношению к работающему персоналу, клиентам, заказчикам и поставщикам, наличие судебных разбирательств, налоговых обязательств и рисков) ситуация предприятия.
Сама покупка осуществляется в форме договора купли-продажи. Письменная форма такого договора законодательством хотя и не предусмотрена, но рекомендуется для предотвращения возможных разногласий и судебных разбирательств, при которых письменный договор служит доказательством. Нотариальное заверение необходимо в том случае, если вместе с предприятием приобретаются земельные участки, либо речь идет о покупке долей общества с ограниченной ответственностью.
В договоре купли-продажи должно быть обязательно перечислено все имеющиеся в наличии имущество. В этих целях рекомендуется предварительно произвести полную инвентаризацию предприятия. Также должны быть занесены все еще открытые требования и обязательства, предусмотрены правила использования патентов, фирменных знаков и прочих предпринимательских прав и страховок.
Перед заключением договора необходимо выяснить вопрос об аренде помещений с их владельцем и по мере необходимости заключить с ним договор о продлении аренды.
Кроме того, необходимо удостовериться, что соответствующая деятельность предприятия в данном населенном пункте или регионе не противоречит действующему законодательству о конкуренции и монополизме.
Обязательно должен быть решен вопрос о названии фирмы. Если фирма занесена в торговый регистр, возможна ее покупка вместе с существующим названием. При этом правда нельзя забывать, что перенятие названия покупателем и ведении новой фирмы под старым именем, влечет за собой автоматический переход всех имеющихся обязательств старого предприятия на нового владельца. Для исключения такого автоматического перехода необходимо не только внесение соответствующей оговорки в договор, но и опубликование ее в торговом регистре, на что требуется в среднем от двух до четырех недель. В противном случае необходимо еще до перенятия предприятия уведомить о предстоящей купле-продаже каждого имеющегося кредитора отдельно.
Перед приобретением необходимо также выяснить вопрос о работающем персонале, особенно если в его составе имеются инвалиды. При покупке предприятия все права и обязанности по отношению к персоналу переходят, как правило, автоматически на нового владельца. Для предотвращения такого перехода этот вопрос должен быть решен старым владельцем еще до заключения договора.
Особенно осторожным надо быть при покупке предприятий, находящихся в трудной финансовой ситуации. Опасность при заключении такого договора состоит в том, что в случае объявления купленной фирмы банкротом в скоре после ее приобретения, договор купли-продажи может быть объявлен недействительным. В таком случае все приобретенное имущество должно быть возвращено предыдущему владельцу (продавцу), в то время как заплаченные покупателем деньги в действительности возврату не подлежат, а только заносятся в качестве не оплаченного требования в таблицу кредиторов.
При покупке предприятий нельзя недооценивать и проблемы, связанные с патентными правами на использование авторских прав. На сегодняшний день такие права составляют зачастую большую часть имущества предприятий. Особое внимание необходимо им уделять в рамках due diligence, при определении стоимости фирмы.
На переход права пользования в случае продажи на нового владельца необходимо, как правило, согласие автора. Такое согласие требуется зачастую и для пользования компьютерными программами, если они не относятся к числу так называемых множительных программ. К ним относятся, как правило, большинство стандартных программ. В противном случае необходимо выяснить, о чем конкретно стороны договорились при заключении договора о правах пользования на компьютерное обеспечение. Даже если договор был назван лицензионным договором (Lizenzvertrag) или договором лизинга программного обеспечения (Software-leasing), это не означает автоматически, что на передачу права пользования в любом случае необходимо согласие автора. Как правило, индивидуальные оговорки, запрещающие продажу программного обеспечения, не в состоянии предотвратить ее в действительности, но дают возможность потребовать от продавца возмещения причиненного ущерба.
Если продавец одновременно является и автором соответствующих программ, то отдельное согласие на их приобретение не требуется.
В том случае, если программы были разработаны одним их сотрудников в рамках трудового договора, этот работник хоть и является их автором, но правами пользования распоряжается, как правило, работодатель, поэтому и в этом случае отдельное согласие будет излишним.
В заключение хотелось бы отметить, что покупка предприятий является одной из сложнейших сделок, ошибки, при совершении которой, могут очень дорого обойтись. Поэтому при заключении соответствующих договоров необходимо обратиться к помощи адвокатов и консультантов по налоговым делам.
