Вступили в силу поправки к Закону о «прокате» работников (AÜG) и некоторым другим законам (в частности, к BGB).
О «прокате» работников (Arbeitnehmerüberlassung, Leiharbeit) говорят, когда один работодатель (Verleiher – сдающий «напрокат») за вознаграждение предоставляет своих наемных работников другому (Entleiher – берущий «напрокат») на некоторое ограниченное время. Права и обязанности по отношению к работнику при этом по-прежнему остаются у Verleiher’а. «Прокат» работников регулируется не только общими нормами обычного трудового права, но и специальным законом – AÜG.
Продолжительность «проката»
С 1.04.2017 г. AÜG разрешает «прокат» не дольше 18 месяцев (Überlassungshöchstdauer) у одного и того же Entleiher’а (об исключениях из этого правила – ниже). При превышении срока Entleiher обязан принять работника к себе уже не «напрокат», а просто на постоянную работу. Смена места работы в рамках одной компании (перевод в другой цех или на другой завод) не прерывает срок. Также отсчет срока не начинается вновь с нуля, если перерыв между двумя периодами «проката» одним и тем же Entleiher’ом был меньше трех месяцев.
18 месяцев Überlassungshöchstdauer отсчитываются не раньше, чем с 1.04.2017 г. Если «прокат» начался до этой даты (скажем, пару лет назад), он может продолжаться до 30.12.2018 – как и начавшийся 1 апреля.
AÜG допускает Überlassungshöchstdauer дольше 18 месяцев (например, 36 месяцев или 48) и даже полное отсутствие предельного срока, если это оговорено в коллективном тарифном договоре (Tarifvertrag). Tarifvertrag может содержать как конкретную договоренность насчет Überlassungshöchstdauer – одинаковую для всех участников, так и оговорку, что о предельном сроке проката можно особо договориться в рамках коллективного договора конкретного предприятия (Betriebsvereinbarung).
Предприятие, формально не связанное тарифным соглашением, тоже может порой продлить Überlassungshöchstdauer в рамках Betriebsvereinbarung. Это возможно, если положения Betriebsvereinbarung ориентируются на репрезентативный тариф для соответствующей отрасли. При этом Überlassungshöchstdauer на таком предприятии не может превысить величину из тарифа-ориентира. А если сам тариф в этом вопросе отсылает к Betriebsvereinbarung, то Überlassungshöchstdauer не может превысить 24 месяца (при наличии на предприятии совета работников – Betriebsrat) или прописанные в законе 18 месяцев (при отсутствии Betriebsrat, что не позволяет заключить Betriebsvereinbarung).
Запрет «пересдачи напрокат»
С 1.04.2017 г. AÜG запрещает пересдачу работника «напрокат» (Kettenverleih). О Kettenverleih говорят, если Verleiher сдал работника напрокат Entleiher’у, а тот, в свою очередь, сдал работника напрокат еще кому-нибудь. Федеральное ведомство труда (Bundesagentur für Arbeit) всегда считало Kettenverleih недопустимым явлением, но прямого законодательного запрета не было. Ну, а теперь такой запрет появился.
Размер заработка
Равная оплата и условия труда (по сравнению с постоянным персоналом, выполняющим такую же работу) – включая премии и иные выплаты и льготы – должны быть обеспечены не позже, чем через 9 месяцев с начала «проката». Если «прокат» начался до реформы, отсчет срока стартует 1.04.2017 г.
Обойти правило 9 месяцев можно, если Entleiher заключил с работниками договор о выплате отраслевых надбавок (Branchenzuschläge), величина которых ориентируется на соответствующий отраслевой тариф. Но в таком случае заработок работника начнет расти не через 9 месяцев, а уже через 6 недель с начала «проката». И будет поэтапно расти и расти, пока все-таки не дорастет до равной оплаты – не позже, чем через 15 месяцев с начала «проката».
О забастовках
Новая редакция AÜG запрещает использовать новых «прокатных» работников в качестве штрейкбрехеров. Прежние «прокатные» работники могут, конечно, продолжать заниматься своим делом, даже если забастовали их коллеги из постоянного персонала. Но взятые «напрокат» новички могут использоваться лишь на работах, которые не имеют отношения к работе бастующего персонала.
Борьба с симуляцией
Договор найма (Arbeitsvertrag) – не единственный вид договора, в рамках которого один человек что-то делает для другого. В частности, закон (BGB) предусматривает такие формы, как договор исполнения заказа (Werkvertrag) и договор оказания услуг (Dienstvertrag). Одна из особенностей Werkvertrag и Dienstvertrag заключается в том, что исполнитель не является наемным работником заказчика. Подробный рассказ об отличиях этих видов договоров друг от друга и от Arbeitsvertrag выходит за рамки темы статьи. Поэтому просто приведу примеры. Поездка на такси и индивидуальный пошив костюма (некая завершенная работа) – это типичные примеры Werkvertrag. А занятия с репетитором (исполнитель тратит время и силы, но не гарантирует результат) – типичный пример Dienstvertrag.
Само по себе существование Werkvertrag и Dienstvertrag – нормально и оправданно. Но некоторые работодатели раньше избегали исполнения обязанностей перед работниками (своими или взятыми напрокат), оформляя вместо Arbeitsvertrag мнимый Werkvertrag или Dienstvertrag. Это сходило им с рук из-за того, что прежние формулировки BGB недостаточно четко отграничивали Arbeitsvertrag от других типов договоров.
Но с 1 апреля начали действовать поправки к BGB, призванные покончить с мнимыми договорами заказов или услуг, благодаря более четкому определению, кто является наемным работником, а кто – исполнителем Werkvertrag или Dienstvertrag. Для Werkvertrag даже создан специальный каталог видов деятельности, регулируемых подобными договорами.
Наказание нарушителей
Самые замечательные нормы закона ничего не стоят, если не предусмотрены наказания для их нарушителей. Поэтому неудивительно, что разного рода нарушения новых правил (скрытая сдача работников «напрокат», Kettenverleih, мнимые договора исполнения заказа или предоставления услуг и так далее) рассматриваются как административное правонарушение с соответствующими негативными последствиями (штраф до 50.000 евро за каждое нарушение) для недобросовестных работодателей.
